Ahora profundizaremos sobre este concepto, explicando inicialmente que la igualdad puede entenderse:

• como principio y
• como derecho.

Como principio, fundamenta y da sentido a todo el andamiaje jurídico -de origen nacional e internacional- y a los actos que derivan de él, ya sean formal o materialmente administrativos, legislativos y judiciales.

Esta dimensión implica que la igualdad debe utilizarse como una guía hermenéutica en la elaboración, interpretación y aplicación del Derecho.

Respecto al principio de igualdad, la Opinión Consultiva 18 de la Corte IDH, ₄ solicitada por México, señala que:

• Tiene carácter de jus cogens, ₅ por lo que no admite acuerdo en contrario. Ningún acto jurídico que entre en conflicto con dicho principio fundamental puede ser admitido.
• Es aplicable a todo Estado, independientemente de que sea parte o no en determinado tratado internacional.
• Implica que el Estado, ya sea a nivel internacional o en su ordenamiento interno, y por actos de cualquiera de sus poderes o de terceros que actúen bajo su tolerancia, aquiescencia o negligencia, no puede contrariar el principio de igualdad y no discriminación.
• Genera efectos inclusive entre particulares.

En consecuencia, señala la Corte IDH, los Estados sólo podrán establecer distinciones objetivas y razonables cuando éstas se realicen con el debido respeto a los derechos humanos y de conformidad con el principio de la aplicación de la norma que mejor proteja los derechos de la persona.

Como derecho, la igualdad constituye una herramienta subjetiva para acceder a la justicia; es decir, otorga titularidad a las personas para reclamar, por diversas vías, la realización efectiva de la igualdad en el ejercicio del resto de los derechos.

Como principio y como derecho, la igualdad implica una obligación a cargo del Estado, derivada de un mandato constitucional y convencional que condiciona y sustenta todo su quehacer. En este sentido, la Corte Constitucional de Colombia es muy didáctica cuando explica cuál es la perspectiva pertinente al interpretar la igualdad:

Es importante hacer notar que la igualdad y la no discriminación son inseparables, toda vez que la primera exige una actuación positiva del Estado con el fin de promover las mismas oportunidades de ejercicio de los derechos, y la no discriminación demanda que las autoridades no permitan ni practiquen tratos diferenciados injustificados entre las personas.

Ahora le invitamos a ver el video “Equals” de la campaña por el Día Internacional de la Mujer. Dirigido por Sam Taylor-Wood

Para comprender los requerimientos de la igualdad, es preciso aproximarse a ella desde su concepción formal, material y estructural.

Esta visión integral de la igualdad demanda, entre otras cosas, el establecimiento de tratos diferenciados que se hagan cargo de los factores de hecho y estructurales que determinan el acceso de ciertas personas y grupos a sus derechos reconocidos formalmente.

El trato diferenciado deberá ser objetivo y razonable, tomar en cuenta las categorías sospechosas y no afectar desproporcionadamente el ejercicio o goce de un derecho; de lo contrario, se estaría vulnerando el derecho a la igualdad o incurriendo en un acto discriminatorio.

Un trato diferenciado que no sea objetivo y razonable, constituye discriminación, la cual ha sido conceptualizada como:

La discriminación es directa cuando tiene por objeto dar un trato diferenciado ilegítimo, en tanto que la indirecta es la que se genera como resultado de leyes, políticas o prácticas que en apariencia son neutrales, pero que impactarán adversamente en el ejercicio de los derechos de ciertas personas o grupos. ₇

La Observación General 20 del Comité de Derechos Económicos, Sociales y Culturales precisa que pueden existir, además, la discriminación sistémica (estructural) y discriminación múltiple.₈

Respecto de la discriminación sistémica (estructural), el Comité DESC señala:

• […] la discriminación contra algunos grupos subsiste, es omnipresente, está fuertemente arraigada en el comportamiento y la organización de la sociedad y a menudo implica actos de discriminación indirecta o no cuestionada. Esta discriminación sistémica puede consistir en normas legales, políticas, prácticas o actitudes culturales predominantes en el sector público o privado que generan desventajas comparativas para algunos grupos y privilegios para otros. ₉

Es decir, existe discriminación estructural:

• […] cuando el conjunto de prácticas, reproducidas por las instituciones y avaladas por el orden social, provocan que las personas enfrenten distintos escenarios sociales, políticos, económicos y éticos, y diferentes oportunidades de desarrollo y de consecución de sus planes de vida, debido a su pertenencia a grupos en situación de exclusión sistemática, históricamente determinada: sistemática cuanto persistente y presente en todo el orden social, e históricamente determinada en cuanto a su origen y permanencia en el tiempo.
• El contexto social adverso que enfrentan las personas pertenecientes a estos grupos puede ser producto de condiciones fácticas de desigualdad –como la carencia de recursos o de interlocución real frente al gobierno– o de condiciones simbólicas de desigualdad producidas por la ausencia en el discurso social dominante de las concepciones, necesidades o aspiraciones de un grupo en situación de opresión o históricamente desaventajado. En este sentido, el contexto social –integrado por las desigualdades fácticas y desigualdades simbólicas– condiciona un mayor o menor acceso a las oportunidades. ₁₀

Acerca de la discriminación múltiple, el Comité DESC señala:

• Algunos individuos o grupos sufren discriminación por más de uno de los motivos prohibidos; por ejemplo, las mujeres pertenecientes a una minoría étnica o religiosa. Esa discriminación acumulativa afecta a las personas de forma especial y concreta por lo que merece particular consideración y medidas específicas para combatirla. ₁₁

Los casos de Inés Fernández Ortega y de María de Lourdes da Silva Pimentel son un ejemplo de cómo la interseccionalidad del sexo, la raza y la condición económica devienen en actos de discriminación y violencia, lo que provoca el inacceso a los derechos.

Ahora le invitamos a realizar la siguiente actividad para profundizar en la identificación de los tratos diferenciados ilegítimos.

Para comprender como se identifican los tratos diferenciados ilegítimos, revise la lectura “¿Distinciones o discriminación?”,

Objetivo de la actividad:

Identificar casos o situaciones en los que los tratos diferenciados son legítimos o discriminatorios.

Instrucciones:

• Revise la lectura ¿Distinciones o discriminación? dando clic aquí.
• Lea el caso para foro Tratos diferenciados ilegítimos que a continuación disponemos.
• Participe activamente en el foro siguiendo las instrucciones de su tutora o tutor.

Criterios de evaluación:

• Participar de acuerdo con las indicaciones que haga el tutor o tutora para el debate
• Participar de manera constante en foro
• Respetar las opiniones de las demás personas
• Expresar las ideas con claridad y buena ortografía